Что значит оставить дело без рассмотрения?

Я продолжаю серию статей в рубрике “Правовой ликбез“, призванной помочь не юристам разобраться в проблемах. возникающих при рассмотрении дел судами.
Не редко, приходя на консультацию, люди рассказывают о том, что по предложению судьи они согласились оставить иск без рассмотрения. И далеко не всегда это привело в итоге к какому-то хорошему результату. С другой стороны, иногда это самое правильное решение.
Что значит, “оставить без рассмотрения”?
В соответствии со статьями 223 ГПК РФ и 149 АПК РФ оставление иска без рассмотрения не лишает истца права повторно обратиться в суд с таким же иском после устранения обстоятельств, послуживших причиной оставления без рассмотрения. Этим определение об оставлении без рассмотрения принципиально отличается от отказа в иске. Т.е. оставление без рассмотрения – это не отказ (как и при оставлении без движения), и не нужно паниковать. Если в будущем Вы повторно обратитесь в суд с таким же требованием, то факт оставления без рассмотрения Вашего предыдущего иска скорее всего никак не повлияет на судебный процесс по новому делу.
Однако, это формально. Не редки случаи, когда у истца на исходе срок исковой давности, или есть вероятность складывания в будущем неблагоприятной практики по аналогичным делам, или идет спор об имуществе, которое может быть отчуждено ответчиком, или в имеющемся деле уже есть некие необходимые вам доказательства, собрать которые повиторно в новом деле может не получиться (например, удачно допрошенный свидетель, ценные пояснения самого ответчика или хорошее заключение экспертизы). В этих случаях (и в ряде других) оставление без рассмотрения чревато будущим проигрышем, и выигрывать нужно в имеющемся процессе.
Основания оставления иска без рассмотрения.
Статья 148 АПК РФ и статья 222 ГПК РФ предлагают примерно одинаковые перечни оснований, по которым суд может оставить иск без рассмотрения: исковое не подписано, не соблюден обязательный претензионный порядок, в производстве уже имеется такой же спор между теми же сторонами и т.д. Однако, интересующим нас основанием является следующее: “истец повторно не явился в судебное заседание, в том числе по вызову суда, и не заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие или об отложении судебного разбирательства, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу”. При таких обстоятельствах суд фактически исходит из утраты сторонами интереса к рассмотрению дела и вынесению решения. Спровоцировать оставление без рассмотрения по этому основанию не сложно – истцу надо просто дважды не являться в суд без уважительных причин и без ходатайств об отложении или рассмотрении без вашего участия (не путайте, у ответчика нет такой возможности. Если в суд без уважительной причины не явится ответчик, то дело просто рассмотрят без него).

Правда и истцу при этом нужно быть уверенным, что ответчик не будет настаивать на рассмотрении, а то Вы не явитесь, решение вынесут без Вас. И, вполне возможно, не в Вашу пользу. Поэтому оставление без рассмотрения во избежание проигрыша на поздних стадиях конфликтного процесса, когда в деле уже есть доказательства не в пользу истца, вряд ли возможно. Ответчик просто не позволит это сделать.

Почему судьи иногда открыто предлагают истцам оставить иск без рассмотрения, т.е. дважды не явиться в суд?
Судьи, как и все люди, иногда в своих действиях исходят из бескорыстного желания помочь, а иногда – из личной заинтересованности. Личная заинтересованность судьи может заключаться в том, что судье сложно принять решение, и он (она) не хочет создавать себе проблем с Вашим делом, от чего и уговаривает Вас оставить иск без рассмотрения. Далеко не всегда стоит идти на поводу у таких уговоров. У моих клиентов был случай, когда они (еще до обращения к нам) пытались самостоятельно ходить в суд по делу о снятии несовершеннолетнего сына знакомой с регистрационного учета по месту жительства в своей квартире (они его туда “прописали” по просьбе этой знакомой много лет назад). Ответчики в процесс не являлись, и реального конфликта не было, но судья не хотела обременять себя решением, которое потенциально могло задеть права несовершеннолетнего и уговорила истцов оставить иск без рассмотрения, хотя в действительности они вполне могли претендовать на выигрыш.
С другой стороны, так же не редка ситуация, когда судья видит, что истец плохо подготовился к делу, не собрал достаточных доказательств, и по имеющимся материалам суд будет вынужден отказать в иске, что повлечет окончательную утрату возможности защиты прав, тогда судья искренне советует истцу оставить пока дело без рассмотрения, а впоследствии, собрав необходимые документы, обратиться заново. Чаще всего такое бывает по “оформительским” делам (признание прав на самовольные постройки, сохранение квартиры в перепланированном состоянии и т.д.).

Что же все-таки делать? Соглашаться или нет?
В любом случае необходимо понимать, что судьи предлагают Вам оставить дело без рассмотрения обычно тогда, когда не уверены в том, что удовлетворят иск. Если вы ходите в суд без юриста, и вынуждены сами оценивать ситуацию и пытаться угадать тайные помыслы судьи, может быть, оставление без рассмотрения и будет для Вас наиболее безопасным вариантом. Однако, если есть возможность, то перед принятием такого решения лучше все-таки проконсультироваться со специалистом и дать ему возможность хотя бы раз сходить в заседание в качестве Вашего представителя, что бы он мог своими глазами увидеть проблему.

Материал подготовила Татьяна Скворцова

Пример правового обычая в россии

Правовой обычай – пример правил поведения, которые признаются обычаями, читатель сможет изучить, прочитав статью. Обычаи применяются в российском праве недавно, с 2012 года. В связи с этим, помимо иллюстрации примеров таких устоявшихся правил поведения, мы расскажем, почему термин «обычай делового оборота» исключен из ГК РФ и изменен на новый, до этого не известный теории права.

p, blockquote 1,0,0,0,0 —>

В каких случаях обычай становится правовым в результате его признания государством?

Понятие обычая закреплено в ст. 5 ГК РФ. Согласно данной норме, обычаем считается сложившееся и часто применяемое в области предпринимательской, или иной деятельности правило поведения, которое не закреплено ни в одном нормативном акте. Данное понятие можно приравнять к правовому обычаю, поскольку любой обычай, санкционированный государством, является правовым. В рассматриваемом случае, в силу ст. 5 ГК РФ государство допускает возможность использования обычая, если это не противоречит закону или договору, что наделяет его силой правового.

p, blockquote 2,0,1,0,0 —>

Почти двадцать лет, до 2012 года, обычаи были поименованы иначе – термином “обычай делового оборота”. В чем отличия данных понятий?

Ранее обычаи делового оборота охватывали исключительно предпринимательскую деятельность. С 2012 года они могут охватывать и иные сферы деятельности, то есть понятие нового обычая стало шире. Это подтверждается и разъяснениями, указанными в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25. Разъясняется, что обычаи представляют собой сложившиеся правила поведения не только в предпринимательской, но и любой другой деятельности, например, при определении гражданами порядка пользования общим имуществом или исполнении обязательств.

p, blockquote 4,0,0,0,0 —>

В настоящее время правовой обычай как источник права уже не играет существенную роль, однако применяется, если не противоречит закону или договору, что следует из п. 2 ст. 5 ГК РФ. Далее приведем примеры обычаев, которые признаются правовыми, а затем изучим судебную практику, в которой описываются такие обычаи.

p, blockquote 5,1,0,0,0 —>

p, blockquote 6,0,0,0,0 —>

Примеры обычаев, которые являются правовыми

Приведем несколько примеров правовых обычаев:

p, blockquote 7,0,0,0,0 —>

  1. В ст. 130 КТМ (Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.1989 № 81) указано, что в портах могут существовать обычаи, которыми может определяться срок подачи корабля для погрузки на него груза.
  2. В ст. 131 КТМ указано, что дополнительное время ожидания корабля, сверх срока, указанного в ст. 130 КТМ (контрсталийное) может определяться сложившимся обычаем.
  3. В ст. 132 КТМ прописано, что если судно простаивает в порту, то сумма оплаты за простой можно определить из обычаев.
  4. В ст. 309 ГК РФ прописано, что обязательства исполняются в соответствии с требованиями договоров или требованиями законов. Однако если таких требований нет, то можно руководствоваться обычаями.

Правовой обычай в юридической практике

В Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2016 № 07АП-12240/2015 указывается, что передача документов по электронной почте при отсутствии указания порядка передачи в договоре между сторонами, является правомерной, поскольку использование электронной почты широко распространено, т.е. это можно расценить как обычай.

p, blockquote 8,0,0,1,0 —>

В Постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2016 № 08АП-10862/2016 рассматривается ситуация, при которой стороны не могли определить расчетный период за оплату по договору охранных услуг. В договоре он указан не был. Судом был выявлен обычай, что если охранные услуги осуществляются длительное время, то обычно, в условиях рынка, оплата производится ежемесячно.

p, blockquote 9,0,0,0,0 —>

p, blockquote 10,0,0,0,0 —> p, blockquote 11,0,0,0,1 —>

Таким образом, несмотря на то, что правовые обычаи применяются достаточно редко, их применение санкционировано государством, соответственно они имеют право на существование.

Соотношение права и обычаев. Обычаи играют существенную роль в регуляции различных сторон общественной жизни. Они тесно связаны с правом, моралью, культурой, политикой, религией, другими социальными нормами. Исторически право как система норм в значительной степени вырастало из обычаев, которые санкционировались публичной властью по мере практической необходимости. Уже в этом; заключается их генетическое родство. Данный процесс в принципе является постоянным, он продолжается и сейчас, ибо право формируется не только «сверху», но и «снизу», из народных глубин, корней, традиций.

Обычаи принято определять как устойчивые и достаточно распространенные в определенной сфере правила поведения, которые в результате многократного, длительного повторения становятся привычкой, обыкновением, соблюдаемыми добровольно.

Обычаи передаются из поколения в поколение, многие из них живут веками и тысячелетиями, освящены заветами предков. Немало из них носят религиозный или полурелигиозный характер (например, соблюдение поста, рамадана). Подобные социальные стереотипы имеются у всех пародов, они могут быть разными в разных слоях одного и того же общества, у разных этносов, национальных групп. Это древнейшая форма социальной регуляции.

Соблюдение некоторых обычаев (обрядов, ритуалов, церемоний) является для индивида не менее императивным требованием, чем исполнение законодательных предписаний, ибо здесь, как правило, ощущается жесткое давление общественного мнения, пересудов и молвы окружающих; боязнь подвергнуться осуждению со стороны знакомых, друзей, коллег; нежелание оказаться в положении человека, не уважающего общепринятые нормы поведения (гостеприимство, добрососедство, уважение старших; присутствие на похоронах, выражение сочувствия родным и близким покойного, традиция отмечать различные радостные события, неофициальные праздники, дни рождения, устройство свадьбы, новоселий и т.д.). Традиции обязывают.

Поэтому каждый стремится к тому, чтобы не ронять своего достоинства в глазах других людей, не выбиваться из общего ряда, следовать сложившемуся порядку вещей, поступать как все, как принято, как завещано. Те, кто не придерживается этих канонов, могут оказаться в положении бойкота со стороны окружающих, прослыть «белой вороной», эгоистом и т.д.

В юридической науке обычаи подразделяются на правовые (обычное право) и неправовые, или общегражданские. Правовые обычаи потому и называются правовыми, что они получают отражение в праве, им охраняются, защищаются, приобретая тем самым юридическую силу. Одни из них прямо закрепляются в законе, другие лишь подразумеваются, третьи логически вытекают из тех или иных правовых норм. Чаще всего они просто упоминаются, что означает, что ими можно руководствоваться. Например, в п. 1 ст. 19 ГК РФ говорится: «Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая».

Но во всех случаях правовые обычаи должны находится в пределах правового поля, в сфере правового регулирования, а не за их границами. И, конечно, они не могут противоречить действующему законодательству. Правовые обычаи призваны способствовать правореализационному процессу, дополнять и обогащать механизм юридического опосредование разнообразных общественных отношений. Правовой обычай является одним из источников (форм) права.

Примеры правовых обычаев. Статья 5 ГК РФ, посвященная обычаям делового оборота, гласит: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области правоприменительной деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано оно в каком-либо документе». В ст. 848 того же Кодекса говорится: «Банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное». Аналогичные ссылки на обычаи содержатся в статьях 852, 853, 862 и других нормах Гражданского кодекса.

Статья 129 действующего Кодекса торгового мореплавания от 31 марта 1999 г. гласит, что день и час подачи уведомления о готовности судна к погрузке определяется соглашением сторон, а при отсутствии соглашения – обычаями данного порта.

Статья 99 Конституции РФ, не употребляя слова «обычай», тем не менее закрепляет давно сложившееся правило, согласно которому «первое заседание Государственной Думы открывает старейший по возрасту депутат». По мнению Е.В. Колесникова, именно на основе соответствующих обычаев изданы указы Президента РФ о Дне Государственного флага РФ, о символике России, о возвращении некоторым городам и населенным пунктам их старинных названий; введена процедура инаугурации (вступления в должность) избранных народом президентов и губернаторов, принятия ими присяги 2 . Сохраняется обычай увековечивать память выдающихся людей – государственных и общественных деятелей, полководцев, писателей, поэтов, художников; лиц, погибших в Великой Отечественной войне.

Что касается неправовых (общегражданских) обычаев, то их великое множество, и те из них, которые носят прогрессивный характер, право поддерживает; к другим относится безразлично (нейтрально), поскольку они не причиняют никакого вреда, с третьими (вредными) ведет борьбу, стремится вытеснить их (пьянство, некоторые местные традиции горских народов – калым, выкуп невесты, кровная месть, феодально-байские пережитки в семье, разного рода предрассудки, отдельные нормы шариата, публичные казни и т.д.). Есть обычаи, которое связаны с религиозной или расовой нетерпимостью, неравенством полов и т.д.

Но, например, ношение холодного оружия (кинжала) как атрибута национального костюма допускается. Снисходительно относится право и к умыканию невесты (чаще всего – с согласия «похищаемой») при условии, что жених ее не обесчестил. Хотя по закону такое деяние наказуемо. Право, государство подходят к тем или иным обычаям дифференцировано – старые, неугодные отсекаются; новые, полезные поощряются. Следует иметь в виду, что в обычаях есть немало консервативного, застывшего, неприемлемого. Это – наслоение ушедших времен.

В связи с развитием в России рыночных отношений и переходом от запретительных методов правового регулирования к дозволительным роль юридических обычаев возрастает. К этому ведет расширение экономической свободы личности, действие принципа «не запрещенное законом разрешено», стимулирование предпринимательства, частной инициативы.

Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском:

Форекс или фондовый рынок?

В начале своего пути становления трейдера или спекулянта, каждый сталкивается с выбором площадки, где он будет постигать мастерство извлечения денег из финансового рынка. Очевидно, из-за агрессивной рекламы форекс-брокеров, большинство начинающих трейдеров открывают счет именно там. Но из-за больших издержек и огромных кредитных плеч, новичку трудно совладать с волатильностью. В большинстве случаев это приводит к сливу депозита.

Сегодня постараемся понять, чем же фондовый рынок отличается от рынка форекс и с чего лучше начинать начинающему трейдеру.

Фондовый рынок

Фондовый рынок представляет собой куплю\продажу ценных бумаг. Под ценными бумагами понимаются акции, облигации, векселя, чеки, паи, опционы, фьючерсы.

С помощью фондового рынка эмитенты (те, кто выпускает акции или облигации) привлекают дополнительные денежные средства для своего бизнеса, в замен выплачивая купоны или дивиденды. Доходы по акциям и облигациям примерно равны и составляют 7-10 процентов (без учета курсовой разницы).

Есть эмитенты, которые выпускают свои бумаги под более высокие проценты, но тогда нужно рассмотреть внутреннюю кухню компании, чтобы в случае банкротства не потерять свои инвестиции. Существуют два типа фондового рынка: первичный и вторичный. Первичный, в свою очередь, делится на открытый (любой участник фондового рынка может участвовать в первичном размещении бумаги) и закрытый (может участвовать только определенный круг лиц). В основном, если физическое лицо не является квалифицированным инвестором, то инвестировать в акции он сможет только через брокера, заплатив при этом комиссию. Брокер является посредником между биржей и инвестором.

Форекс

На форексе торговля ведется исключительно валютными парами и CFD контрактами. Иными словами, торгуют здесь цифрами и только для спекуляции. То есть, купив актив, вы не становитесь его владельцем. Торговля ведется также через брокера, который предоставляет котировки. Форекс-брокер не все заявки выводит на межбанк, в отличии от фондового, где акции и облигации становятся именными после покупки. Форекс-брокер может сводить между собой своих клиентов, если объемы слишком малы. огнепроводных также может выступать второй стороной сделки, то есть торговать против клиента. Если подразумевать форекс как исключительно торговлю валютными парами (в перечне торговых инструментов брокера могут быть и контракты на разницу цен таких инструментов, как нефть, золото, акции (CFD)), то тут прибыль зависит именно от торговых операций, от спекуляции на разнице цен, то есть нет , как в случае с фондовым рынком, фиксированного дохода за счет дивидендов.

Инструменты. Комиссии. Особенность расчетов

На фондовом рынке огромное количество эмитентов: различных компаний, государственных ценных бумаг, региональных, муниципальных. На одной только Московской бирже 1814 инструментов.

Брокер на Форекс имеет в среднем около 30-45 валютных пар в своем перечне.

На Форексе можно торговать меньшей суммой, чем стоит один лот, при помощи кредитного плеча. Если форекс-брокер имеет лицензию Центрального Банка РФ, то он может предоставлять максимальное кредитное плечо, равное 1 к 50. Также лицензированный брокер не предоставляет торговлю CFD контрактами на не валютные инструменты.

Иностранный, как правило, офшорный брокер имеет возможность давать большое кредитное плечо, например 1к 500 или даже 1 к 1000. По этому при работе с форекс-брокером, нужно в первую очередь узнать, какое плечо он предоставляет. Чем больше плечо, тем больше рисков, но, соответственно, больше прибыль. Фондовый брокер тоже предоставляет кредитное плечо, но оно гораздо меньше. Что в случае с плечом у брокера на фондовом рынке или рынке Форекс, за каждую позицию, которая переносится на следующий день, придется платить комиссию (своп). Комиссия зависит от инструмента и объема.

Основные комиссии у фондового брокера:

  • за открытие сделки;
  • если позиция в плече, то за перенос позиции на следующие сутки (своп);
  • комиссия депозитария;
  • комиссия за брокерское обслуживание.

Также удерживается 13% с прибыли, в данном случае брокер выступает налоговым агентом и автоматически удерживает налог. Но существуют налоговые льготы на определенные инструменты.

Основные комиссии у форекс-брокера:

  • спред (разница между покупкой и продажей);
  • своп – комиссия за перенос позиции на следующие сутки;
  • на отдельных типах счетов (ECN) брокер может взимать комиссию за сделку.

Если брокер имеет лицензию ЦБ РФ, то он также выступает налоговым агентом и удерживает налог с прибыли. Если брокер зарегистрирован в офшорных юрисдикциях, то уплата налога лежит на совести физического лица.

Особенности торговли

Форекс считается более агрессивным рынком, чем фондовый. Но и доход может значительно отличаться. Методы анализа двух рынков во многом схожи. Технический анализ можно применить как по отношению к валютной паре, так и к бумаге какого-либо эмитента. При анализе акции, также необходимо знать о финансовых показателях и устойчивости компании. Вся эта информация находится в открытых источниках и не надо быть великим экономистом, чтобы оценить этот показатель. При торговле на валютных парах, фундаментальный анализ тоже не менее важен, особенно, если грядет какое-либо большое событие, которое может сильно тряхнуть курс. Эти и другие макро и микро показатели можно увидеть в экономических календарях (https://www.forex.blog/economic-calendar/).

При работе на рынке форекс, необязательно начинать с больших сумм, так как эффект плеча дает свои преимущества. Но при этом высоки риски при торговли на этом рынке, и без грамотного управлением своим капиталом, слить депозит не составит труда. Правильное управление риском является приоритетным, чем изучение огромного числа стратегий. Поэтому чтобы на долго остаться в этом бизнесе, нужна дисциплина.

При работе на фондовом рынке, чтобы составить грамотный диверсифицированный портфель, надо иметь хотя бы 150 тысяч рублей. Подойти к составлению портфеля нужно разумно. Простой способ – это разделить его на две части (80% на 20%). На большую часть портфеля купить те бумаги, которые принесут фиксированный доход, вне зависимости от курсовой разницы, в основном это облигации. А на меньшую часть подобрать акции, которые повысят доходность всего портфеля, потому что в среднем облигации дают 8-9 процентом дохода. Но при этом, если акции не вырастут в цене через год, у нас будет хоть какой-нибудь доход за счет консервативной части.

Если подвести итоги и провести краткую выжимку из статьи, то вот что получается:

  • При работе на фондовом рынке нужно иметь депозит больше, чем на рынке форекс.
  • Форекс является агрессивным рынком. Фондовый рынок, в основном, менее волатилен (если это не экономический кризис).
  • Чтобы потерять все деньги на фондовом рынке, необходимо чтобы эмитент обанкротился. На форексе это сделать легче, нужно, например, просто не поставить стоп-лосс.
  • Доходность на форексе может быть кратно больше, чем на фондовом рынке.
  • В основном, портфель на фондовом рынке составляется на год. На форексе сделки совершаются в большинстве случаев короткосрочно или среднесрочно.
  • Методы анализа могут быть идентичны.

Также хотелось бы сказать пару слов про надежность брокеров. Помимо вышеперечисленных пунктов, не менее важно найти надежного брокера, которых не сбежит с деньгами. В случае с фондовым рынков в России в этом плане полегче. Многие компании на слуху, имеют лицензию ЦБ, свои банки и филиалы во многих крупных городах РФ. С форексом потяжелее. Рекламироваться в СМИ нельзя, офисов нет. Конечно, можно выбрать российского брокера, но не всех устраивают торговые условия, это касается комиссий и кредитных плеч. Поэтому, чтобы выбрать иностранного брокера, нужно будет потрудиться.

Закладка Постоянная ссылка.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *